14.05.2020 15:43
Документы.
Просмотров всего: 23991; сегодня: 2.

Защита интересов юрлиц, ИП и граждан при привлечении за правонарушения

Московская ассоциация предпринимателей подготовила Методические рекомендации «Защита интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан при привлечении к административной ответственности, установленной в г. Москве в связи с распространением Covid-19».

Содержание:

1. Основные составы административных правонарушений, установленные в связи с распространением Covid-19.

2. О правилах поведения при взаимодействии с лицами, составляющими протокол.

3. Комментарий к ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях.

3.1. Нарушение требований к приостановке мероприятий, деятельности организаций (предприятий).

3.2. Нарушение гражданами требований режима повышенной готовности (в том числе «самоизоляции»).

3.3. Нарушение требований режима повышенной готовности с использованием транспортных средств

3.4. Процессуальные вопросы при применении ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях.

4. Комментарий к статьям КоАП РФ, устанавливающим административную ответственность за нарушение требований при угрозе распространения Covid-19.

4.1. Нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия в период ЧС, угрозы ЧС, карантине.

4.2. Невыполнение правил поведения при введении режима повышенной готовности или в зоне ЧС.

4.3. Процессуальные вопросы при применении статей КоАП РФ, устанавливающих административную ответственность за нарушение требований при угрозе распространения Covid-19.

5. Правовая оценка введенного в г. Москве режима «самоизоляции».

6. О правовой оценке пропускного режима на территории г. Москвы.

7. Формы (примеры) объяснений по делу об административном правонарушении.

1. Основные составы административных правонарушений, установленные в связи с распространением Covid-19.

Указом Мэра г. Москвы от 5 марта 2020 года № 12-УМ в г. Москве в связи с угрозой распространения в городе Москве новой коронавирусной инфекции был введен режим повышенной готовности, которым беспрецедентно установлены ограничения деятельности организаций, а также конституционных, трудовых и гражданских прав граждан.

Аналогичные меры были введены главами и иных субъектов Российской Федерации.

В качестве основных ограничений выступили запрет проведения определенных мероприятий и функционирования организаций в установленных сферах деятельности, которые по мнению органов власти наиболее явно могут провоцировать распространение инфекции.

Среди наиболее существенных ограничений оказался введенный Мэром г. Москвы запрет свободного передвижения граждан по территории города Москвы. Согласно положениям Указа и принятых в его развитие иных нормативных актов главы региона такое передвижение стало возморожным только в установленных Мэром г. Москвы случаях и в том числе с использованием электронных пропусков.

В обеспечение исполнения установленных ограничений с 1 апреля 2020 года в КоАП РФ и Кодекс г. Москвы установлена административная ответственность и определенны вид правонарушений, связанных с соблюдением ранее введенного режима повышенной готовности и правил поведения граждан и организаций.

Кодекс г. Москвы об административных правонарушениях

Неисполнение требований о временной приостановке проведения мероприятий с очным присутствием граждан, а также работы объектов розничной торговли, организаций (предприятий) общественного питания, оказания услуг с посещением гражданами таких объектов, организаций (предприятий), если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния или не влекут административной ответственности в соответствии КоАП РФ (ч. 1 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях).

Вид наказания: административный штраф.

Размеры штрафов:

- в отношении должностных лиц - от 30 000 до 40 000 руб.;

- в отношении юридических лиц - от 200 000 руб. до 300 000 руб. При повторном нарушении применяется следующий размер штрафов:

- в отношении должностных лиц – от 40 000 руб. до 50 000 руб.;

- в отношении юридических лиц - от 300 000 руб. до 500 00 руб.

Невыполнение гражданами требований нормативных правовых актов города Москвы, направленных на введение и обеспечение режима повышенной готовности на территории города Москвы, в том числе необеспечение режима самоизоляции (ч. 2 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях).

Вид наказания: административный штраф.

Размеры штрафов:

- в отношении граждан: при первом нарушении 4000 руб., при повторном нарушении 5000 руб.

Невыполнение гражданами требований нормативных правовых актов города Москвы, направленных на введение и обеспечение режима повышенной готовности на территории города Москвы, в том числе необеспечение режима самоизоляции с использованием транспортного средства (ч. 4 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях).

Вид наказания: административный штраф 5000 руб.

Возможная мера обеспечения: при совершении указанного нарушения в целях его пресечения может быть осуществлено задержание транспортного средства, то есть исключение транспортного средства из процесса перевозки людей путем перемещения его при помощи другого транспортного средства и помещения в ближайшее специально отведенное охраняемое место (на специализированную стоянку), и хранение на специализированной стоянке до устранения причины задержания (ст. 27.13 КоАП РФ).

Административная ответственность, установленная на федеральном уровне (Кодекс РФ об административных правонарушениях)

Нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, выразившееся в нарушении действующих санитарных правил и гигиенических нормативов, невыполнении санитарно-гигиенических и противоэпидемических мероприятий, совершенные в период:

1) режима чрезвычайной ситуации;

2) возникновения угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих;

3) в период осуществления карантина.

либо невыполнение в установленный срок выданного в указанные периоды законного предписания (постановления) или требования органа (должностного лица), осуществляющего федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, о проведении санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий (ч. 2 ст. 6.3 КоАП РФ).

Вид наказаний – штраф.

Размеры штрафов:

- в отношении граждан - от 15 000 до 40 000 рублей;

- в отношении должностных лиц и предпринимателей - от 50 000 до 150 000 рублей, либо приостановка деятельности на 90 суток;

- в отношении юридических лиц - от 200 000 до 500 000 рублей, либо приостановка деятельности на 90 суток.

Если вышеуказанное нарушение привело к причинению вреда здоровью или смерти одного человека, но деяние при этом не содержит признаков преступления (ч. 3 ст. 6.3 КоАП РФ), размер штрафов составит:

- в отношении граждан - от 150 000 до 300 000 рублей;

- в отношении должностных лиц (возможна также дисквалификация сроком от одного до трех лет для предпринимателей) - от 300 000 до 500 000 рублей;

- в отношении юридических лиц - от 500 000 до 1 000 000 рублей.

Невыполнение правил поведения при введении режима повышенной готовности на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 6.3 настоящего КоАП РФ (ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ).

Вид наказаний: предупреждение или наложение административного штрафа.

Размер штрафов:

- в отношении граждан - в размере от 1000 руб. до 30 000 руб.;

- в отношении должностных лиц - от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей;

- в отношении, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица - от 30 000 руб. до 50 000 руб.;

- в отношении юридических лиц - от 100 000 до 300 000 руб.

Увеличенные размеры штрафов и иные виды наказаний применяются при следующих условиях (ч. 2 ст. 20.6.1 КоАП РФ):

а) если действия (бездействие), предусмотренные частью 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ, повлекли причинение вреда здоровью человека или имуществу, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 статьи 6.3 КоАП РФ, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния;

б) повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ.

Размеры штрафов:

- в отношении граждан - в размере от 15 000 руб. до 50 000 руб.;

- в отношении должностных лиц – от 300 000 руб. до 500 000 руб. (или дисквалификацию на срок от 1 года до 3 лет);

- в отношении лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 500 000 руб. до 1 000 000 руб. (или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток;

- в отношении юридических лиц - от 500 000 руб. до 1 000 000 рублей (или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток).

2. О правилах поведения при взаимодействии с лицами, составляющими протокол.

1. Вести себя спокойно, вежливо, корректно в отношении сотрудников, находящихся при исполнении должностных обязанностей. Не совершать действий, связанных с не повиновением законным требованиям.

2. Предъявить запрашиваемые документы, удостоверяющие Вашу личность и подтверждающих основания Вашего нахождения в месте остановки, попросить документы удостоверяющие личность сотрудников и переписать их данные;

3. Пояснить устно уважительную причину и основания Вашего нахождения на месте остановки (поездка в больницу, доставление продуктов пожилым родителям, обращение в полицию с заявлением и иные);

4. При составлении в отношении Вас протокола вписать данные Вами пояснения, а также то, что «дополнительно приобщены письменные объяснения на 2 (3) листах».

5. Приобщить рекомендуемые объяснения, получить копию протокола и пожелать сотрудникам здоровья и спокойной службы.

6. Весь разговор от начала до конца по возможности снимайте на телефон. Если не одни, попросите спутника осуществить видеозапись разговора.

7. При совершении в отношении Вас незаконных действий позвонить адвокату и в государственные органы, защищающие права граждан.

8. При незаконном привлечении к административной ответственности обжалуйте решение в вышестоящий орган или суд в течение 10 суток.

3. Комментарий к ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях.

3.1. Нарушение требований к приостановке мероприятий, деятельности организаций (предприятий).

Неисполнение требований о временной приостановке проведения мероприятий с очным присутствием граждан, а также работы объектов розничной торговли, организаций (предприятий) общественного питания, оказания услуг с посещением гражданами таких объектов, организаций (предприятий) (ч. 1 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях).

Условие: если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния или не влекут административной ответственности в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Ограничения в отношении продолжения деятельности определенных мероприятий и организаций исходя из специфики их деятельности установлены в г. Москве Указом Мэра г. Москвы от 5 марта 2020 года № 12-УМ (в редакции от 4 апреля 2020 года (далее – Указ Мэра).

Так, п. 3.1. Указа Мэра временно приостановлено проведение в городе Москве досуговых, развлекательных, зрелищных, культурных, физкультурных, спортивных, выставочных, просветительских, рекламных и иных подобных мероприятий с очным присутствием граждан.

В пункте 3.2 Указа Мэра установлено, что с 28 марта 2020 г. по 1 мая 2020 г. временно приостановлена работа ресторанов, кафе, столовых, буфетов, баров, закусочных и иных предприятий общественного питания, за исключением обслуживания на вынос без посещения гражданами помещений таких предприятий, а также доставки заказов (п. 3.2.1).

При этом указано, что данное ограничение не распространяется на столовые, буфеты, кафе и иные предприятия питания, осуществляющие организацию питания для работников организаций.

Пунктом 3.2.2. Указа приостановлена работа объектов розничной торговли, за исключением аптек и аптечных пунктов, специализированных объектов розничной торговли, в которых осуществляется заключение договоров на оказание услуг связи и реализация связанных с данными услугами средств связи (в том числе мобильных телефонов, планшетов), специализированных объектов розничной торговли, реализующих медицинские и оптико-офтальмологические изделия (оборудование), зоотовары, а также объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, указанных в приложении 1 к настоящему указу, продажи товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки.

Недопустима в указанный период работа салонов красоты, косметических, СПА-салонов, массажных салонов, соляриев, бань, саун и иных объектов, в которых оказываются подобные услуги, предусматривающие очное присутствие гражданина, за исключением услуг, оказываемых дистанционным способом, в том числе с условием доставки (п. 3.2.3).

При этом нужно учитывать, что к лицам, организующим проведение таких мероприятий, могут быть отнесены и индивидуальные предприниматели, однако указанная статья Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях исключила индивидуальных предпринимателей из субъектов правонарушения, оставив только юридических лиц и должностных лиц.

Указание на недопущение применения правил ч. 1 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях в случае наличия федеральных составов, устанавливающих административную ответственность за соответствующие действия, обусловлено общим правилом КоАП РФ о недопущении установления административной ответственности субъектов Российской Федерации за нарушение федеральных норм (пп. 1 п. 1 ст. 1.3 КоАП РФ).

Постановлением Правительства РФ от 02.04.2020 N 417 утверждены Правила поведения, обязательных для исполнения гражданами и организациями, при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации (далее – Правила).

Проблема правильной квалификации действий субъектов правонарушения установленного вышеприведенной статьей может возникнуть при анализе, например, пп. «д» п. 6 таких Правил, где указано, что в зависимости от складывающейся обстановки на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации и (или) от дополнительных мер по защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций, принимаемых Правительством Российской Федерации, Правительственной комиссией по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций и обеспечению пожарной безопасности или должностными лицами, указанными в пунктах 8 и 9 статьи 4.1 Федерального закона «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера», организации приостанавливают свою деятельность, если существует угроза безопасности жизнедеятельности работников и иных граждан, находящихся на их территориях.

В настоящее время КоАП РФ предусматривает административную ответственность по ст. 20.6.1 за невыполнение правил поведения при введении режима повышенной готовности на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 6.3 КоАП РФ.

Учитывая, что и Указ Мэра и вышеприведенные Правила устанавливают правила о приостановлении деятельности организаций, одно и то же лицо подвергается притязаниям со стороны органов государственной власти на основании двух разных составов: ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях и ст. 20.6.1 КоАП РФ.

Отметим, что по смыслу пп. «д» п. 6 Правил организации приостанавливают свою деятельность по самостоятельному решению при наличии угрозы безопасности жизнедеятельности работников и иных граждан, находящихся на их территориях, а согласно пп. «д» ч. 10 ст. 4.1. Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» приостановление деятельности организаций связывается законом с решением высшего должностного лица субъекта РФ.

Учитывая, что ч. 1 ст. 3.18.1 Кодекса Москвы об административных правонарушениях применяется только при условии, если соответствующие действия (бездействие) не влекут административной ответственности в соответствии с КоАП РФ, полагаем, что привлечение юридических лиц за нарушение правил о приостановлении деятельности организаций по указанной статье недопустимо.

Указанная правовая позиция нашла свое отражение в Обзоре.

Обращаем внимание, что никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение (ч. 5 ст. 4.1 КоАП РФ), что исключает возможность привлечения юридического лица за одно правонарушение по двум составам административных правонарушений (например, ч. 1 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях и ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ).

Вид наказания: административный штраф.

Размеры штрафов:

- в отношении должностных лиц - от 30 000 до 40 000 руб.;

- в отношении должностных лиц – от 40 000 руб. до 50 000 руб.;

- в отношении юридических лиц - от 300 000 руб. до 500 00 руб.

3.2. Нарушение гражданами требований режима повышенной готовности (в том числе «самоизоляции»).

Полагая незаконным введение для граждан ограничений на свободу передвижения, о чем настоящие методические рекомендации позволят подробнее рассказать в разделе «Порядок ограничения прав граждан при введении чрезвычайного положений, чрезвычайной ситуации», тем не менее, укажем на следующее.

Указанное правонарушение, в отличие от ч. 1 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, затрагивает только поведение граждан как субъектов, которые могут быть привлечены к административной ответственности, и которое оценивается только в связи с введением режима повышенной готовности на территории г. Москвы.

Сложность квалификации действий лица по указанному составу административного правонарушения возникает при его сравнении с диспозицией ч. 2 ст. 20.6.1 КоАП РФ, которая устанавливает административную ответственность за «нарушение правил поведения при введении режима повышенной готовности на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации».

Оба состава были введены в действующее законодательство 1 апреля 2020 года, при этом разграничения между ними по квалифицирующим признакам в данный момент нет.

Применительно к п. 3 ч. 1 ст. 1.3, п. 1 ч. 1 ст. 1.3.1. КоАП РФ и позиции Верховного Суда РФ¹, рассматривающего дела об оспаривании нормативных правовых актов субъектов РФ, устанавливающих административную ответственность за определенные нарушения, субъект РФ не может вводить в действие законы, которые вводят бремя административного наказания за составы, не имеющие специальных признаков по отношению к составам административных правонарушений, установленных федеральным законодательством.

В данном случае несоблюдение этого правила является очевидным, во всяком случае, если оценка поведения граждан в рамках режима повышенной готовности сводится к оценке соблюдения им норм, ограничивающих его право на свободу передвижения.

Дополнительным основанием для сомнений в наличии оснований для разграничения упомянутых выше составов является отсутствие указания в соответствующих статьях на то какой уровень режима повышенной готовности имеется ввиду законодателем, учитывая, что Федеральный закон от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» прямо указывает, что режим повышенной готовности в одних случаях вводится при угрозе возникновения чрезвычайной ситуации федерального или межрегионального характера (п. «а.1» ст. 10 такого закона), а в других – является режимом, допустимым к введению только на региональном или межмуниципальном уровне и только для соответствующих органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций (пп. «м» п. 1 ст. 11 такого закона). Последний формально может допускать ограничения для граждан, но только в случае, если таковые носят характер «дополнительных мер защиты населения» (п. 10 ст. 4.1. такого закона) и отвечают видам ограничений, установленных пп. «а - д» п. 10 ст. 4.1. этого закона.

Указанное позволяет сделать вывод о том, что наличие в специальном законе (коим является Федеральный закон от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера») разграничительных характеристик режима повышенной готовности предполагает обязанность законодателя учитывать таковые при установлении административной ответственности за правила поведения, обязательные к исполнению в рамках такого режима.

Очевидно, что если режим повышенной готовности вводится на региональном уровне Мэром г. Москвы, то обеспечение его исполнения обязанными субъектами не может обеспечиваться административной ответственностью на федеральном уровне и наоборот, что, как мы отметили выше, полностью отвечают смыслу п. 3 ч. 1 ст. 1.3., п. 2 ч. ст. 1.3.1. КоАП РФ.

Если Правительство РФ вводит режим повышенной готовности при возникновении угрозы чрезвычайно ситуации федерального или межрегионального значения в соответствии с требованиями п. «а.1» ст. 10 приведенного выше закона, то утвержденные им правила поведения граждан² могут обеспечиваться ст. 20.6.1 КоАП РФ.

В противном случае, такой состав не имеет оснований для применения. Обратная позиция Верховного Суда, выраженная в соответствующем обзоре от 21 апреля 2020 года, полагаем при последующем применении может и должна быть изменена.

Тем не менее, кратко изложим основные правила, установленные для граждан на региональном уровне в настоящее время.

Режим повышенной готовности введен с 5 марта 2020 года Указом Мэра (далее – Указ Мэра).

Согласно пп. «б» п. 6 ст. 4.1 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» такой режим вводится при угрозе возникновения чрезвычайной ситуации.

Какие требования предъявлены к гражданам, направленные на обеспечение введенного режима повышенной готовности, и как Указ Мэра определяет таких граждан по категориям?

Формального деления Указ не содержит, однако полагаем, что такое деление можно произвести по следующим категориям:

1 категория граждан – обязанные соблюдать режим самоизоляции в период до 1 мая 2020 года:

1) граждане в возрасте старше 65 лет;

2) граждане, имеющие заболевания согласно перечню, приведенному в Указе Мэра (Приложение № 4 к Указу Мэра);

Режим самоизоляции должен быть обеспечен такими лицами по месту проживания указанных лиц либо в иных помещениях, в том числе в жилых и садовых домах.

3) граждане, посещавшие территории, где зарегистрированы случаи новой коронавирусной инфекции и обязанные:

- сообщать о своем возвращении в Российскую Федерацию, месте, датах пребывания на указанных территориях, контактную информацию на горячую линию города Москвы по номеру телефона +7 (495) 870-45-09;

- при появлении первых респираторных симптомов незамедлительно обратиться за медицинской помощью на дому без посещения медицинских организаций;

- соблюдать постановления руководителя Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека – Главного государственного санитарного врача Российской Федерации, санитарных врачей о нахождении в режиме изоляции на дому.

4) граждане, прибывшие из иностранных государств, указанных в Указе (Китай, Италия, Германия, Испания, Франция, Корея и т.д.), и обязанные обеспечить самоизоляцию на дому на срок 14 дней со дня возвращения в Российскую Федерацию (не посещать работу, учебу, минимизировать посещение общественных мест).

Следует отметить, что согласно постановлению Главного государственного санитарного врача РФ от 18.03.2020 N 7 «Об обеспечении режима изоляции в целях предотвращения распространения Covid-2019» правила для лиц, прибывших на территорию РФ носят частично иной характер.

Так, в п. 2.3.2 постановления Главного государственного санитарного врача РФ указано, что лицам, прибывшим на территорию Российской Федерации на лиц, прибывших на территорию Российской Федерации возложена обязанность выполнять требования по изоляции в домашних условиях (нахождению в изолированном помещении, позволяющем исключить контакты с членами семьи и иными лицами, не подвергнутыми изоляции) сроком на 14 календарных дней со дня прибытия на территорию Российской Федерации.

Указаний о минимизации посещения общественных мест для таких граждан в этом постановлении нет.

Полагаем, что за нарушение таких требований соответствующие граждане должны привлекаться к административной ответственности по соответствующей части ст. 6.3 КоАП РФ, а не по ч. 2 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях и только в том случае, если, режим повышенной готовности (или режим чрезвычайной ситуации, карантин) введен на федеральном уровне применительно к пп. 2 п. 1 ст. 1.3 КоАП РФ³.

5) совместно проживающие в период обеспечения изоляции с гражданами, указанными в п. 4 настоящей справки, и обязанные обеспечить самоизоляцию на дому на срок 14 дней со дня возвращения в Российскую Федерацию (не посещать работу, учебу, минимизировать посещение общественных мест);

6) граждане, в отношении которых приняты постановления санитарных врачей об изоляции, и обязанные соблюдать режим изоляции на срок, указанный в постановлениях санитарных врачей;

7) совместно проживающие в период обеспечения изоляции с гражданами, в отношении которых приняты постановления санитарных врачей об изоляции, и обязанные обеспечить самоизоляцию на срок, указанный в постановлениях санитарных врачей.

2 категория граждан - обязанные соблюдать дистанцию до других граждан не менее 1,5 метров (социальное дистанцирование), в том числе в общественных местах и общественном транспорте, за исключением случаев оказания услуг по перевозке пассажиров и багажа легковым такси.

3 категория граждан: обязанные не покидать места проживания (пребывания), за исключением случаев:

- обращения за экстренной (неотложной) медицинской помощью и случаев иной прямой угрозы жизни и здоровью;

- случаев следования к месту (от места) осуществления деятельности (в том числе работы), которая не приостановлена в соответствии с настоящим указом;

- осуществления деятельности, связанной с передвижением по территории города Москвы, в случае если такое передвижение непосредственно связано с осуществлением деятельности, которая не приостановлена в соответствии с настоящим указом (в том числе оказанием транспортных услуг и услуг доставки);

- следования к ближайшему месту приобретения товаров, работ, услуг, реализация которых не ограничена в соответствии с настоящим указом.

- выгула домашних животных на расстоянии, не превышающем 100 метров от места проживания (пребывания), выноса отходов до ближайшего места накопления отходов.

9 марта 2020 года Указ Мэра был дополнен п. 3.6., который приостановил возможность посещения гражданами городских кладбищ по установленному перечню, за исключением случаев установленных в пункте 3.6. такого Указа.

При нарушении вышеприведенных правил гражданин формально нарушает ч. 2 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, чем создает для себя риск быть подвергнутым назначению административного наказания.

Вместе с тем, просим учесть комментарии, которые приведены в начале данных нами разъяснений.

Вид наказания: административный штраф;

Размеры штрафов: при первом нарушении - 4000 руб., при повторном нарушении - 5000 руб.

3.3. Нарушение требований режима повышенной готовности с использованием транспортных средств.

Невыполнение гражданами требований нормативных правовых актов города Москвы, направленных на введение и обеспечение режима повышенной готовности на территории города Москвы, в том числе необеспечение режима самоизоляции с использованием транспортного средства (ч. 4 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях).

Большая часть правил поведения граждан с использованием транспортных средств регулируется Порядком оформления и использования цифровых пропусков для передвижения по территории города Москвы в период действия режима повышенной готовности в городе Москве, утвержденным Указом Мэра Москвы от 11.04.2020 N 43-УМ (далее – Порядок).

Полагая его незаконным и нарушающим право граждан на свободу передвижения (применительно к совокупности положений ст. 55, 56 Конституции РФ, статей 1, 8 Закона РФ от 25.06.1993 N 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации», п. «б» ст. 11 ФКЗ от 30.05.2001 N 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении») отметим, что такой Порядок устанавливает обязанность граждан в рамках установленных им условий получать цифровые пропуска для передвижения по городу Москве с использованием транспортных средств.

Так, согласно п. 3 Порядка возможность нахождения граждан вне места проживания (пребывания) и передвижения с использованием транспортных средств (в том числе транспорта общего пользования, включая железнодорожный транспорт и метрополитен, легковых и грузовых транспортных средств) подтверждается, например, цифровым пропуском для передвижения по территории города Москвы, служебным удостоверением или цифровым пропуском для осуществления волонтерской деятельности.

Вызывает вопрос правила п. 10 Порядка, допускающие возможность распространения юридической силы цифровых пропусков, выданных в соответствии с таким Порядком, на территорию Московской области, при том, что Московская область является иным субъектом Российской Федерации и Мэр г. Москвы как высшее должностное лицо г. Москвы не может определять правила поведения граждан на территории субъекта, не находящегося в его юрисдикции. Кроме того, само наименование указанного нормативного акта Мэра г. Москвы содержит указание на «передвижение по городу Москве», но регулирует по каким-то причинам правила передвижения и по территориям иного субъекта Российской Федерации.

Несмотря на вышеуказанное формальное нарушение любых установленных Порядком правил создает основания для привлечения соответствующего лица к административной ответственности по ч. 4 ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях.

Между тем, полагаем, что оснований для привлечения лиц, управляющих транспортным средством и нарушающих так называемый «режим самоизоляции», по ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях (в том числе части 4 такой статьи) нет в силу, в том числе следующего.

Согласно п. 13.6 Порядка установлено, что собственники (владельцы) транспортных средств, не включенных в реестр, указанный в пункте 13.5 Порядка, осуществляющие передвижение по территории города Москвы с использованием таких транспортных средств, привлекаются к ответственности за нарушение требований нормативных правовых актов города Москвы, направленных на введение и обеспечение режима повышенной готовности на территории города Москвы, в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

Фиксация административных правонарушений осуществляется должностными лицами, уполномоченными на составление протоколов об административных правонарушениях, или работающими в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки, видеозаписи, или средствами фото- и киносъемки, видеозаписи.

Фиксация административного правонарушения по правилам ст. 28 КоАП РФ относится к порядку возбуждения по делу об административном правонарушении. Возбуждение производства по делу об административном правонарушении в свою очередь включено в раздел 4 КоАП РФ «Производство по делу об административных правонарушениях».

Таким образом, указанный Порядок по сути устанавливает особые правила производства по делу об административном правонарушении.

Вместе с тем, в силу п. 4 ч. 1 ст. 3.1. КоАП РФ установление порядка производства по делам об административных правонарушениях относится к ведению Российской Федерации в области законодательства об административных правонарушениях, а не к ведению субъекта Российской Федерации.

При этом согласно п. 4 ч. 1 ст. 28 КоАП РФ возбуждение административного производства посредством фиксации административного правонарушения, совершенного с использованием транспортного средства, работающими в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки, видеозаписи, или средствами фото- и киносъемки, видеозаписи, допускается только в случае, если соответствующее административное правонарушение совершено в области дорожного движения или благоустройства территории, предусмотренного законом субъекта Российской Федерации.

Иных случаев, при которых поводом для возбуждения производства по делу об административном правонарушении, может выступать фиксация нарушения с использованием вышеуказанных технических средств, КоАП РФ не предусматривает.

Не допускается в этой связи и назначение наказания без составления протокола по правилам ст. 28.6 КоАП РФ, которая также устанавливает ограничения для применения технических средств, учитывая только и исключительно административные правонарушения в области дорожного движения или благоустройства территории, предусмотренного законом субъекта Российской Федерации.

Изложенное позволяет прийти к выводу о том, что положения п. 13.6 Порядка создают необоснованные ограничения прав субъектов, осуществляющих передвижение по городу Москве, без учета федеральных норм, установленных КоАП РФ.

В случае применения к владельцу транспортного средства мер административной ответственности (за нарушение требований нормативных правовых актов города Москвы, направленных на введение и обеспечение режима повышенной готовности на территории города Москвы) при фиксации административного правонарушения посредством использования технических средств в соответствии с правилами п. 13.6 Порядка соответствующее лицо вправе рассчитывать на наличие весомых оснований для отмены постановления о назначении наказания.

Информация в СМИ о недопустимости передвижения в транспортном средстве в количестве более чем 1 человек, полагаем, обусловлена правилами, установленными в Указе Мэра от 5 марта 2020 года в редакции от 2 апреля 2020 года о необходимости соблюдения гражданами дистанции 1,5 метра, а именно:

Согласно п. 12.1 Указа Мэра на граждан возложена обязанность соблюдать дистанцию до других граждан не менее 1,5 метров (социальное дистанцирование), в том числе в общественных местах и общественном транспорте, за исключением случаев оказания услуг по перевозке пассажиров и багажа легковым такси.

Таким образом, в случае передвижения в личном транспорте при несоблюдении двумя физическими лицами дистанции 1,5 метра друг от друга формально возникают основания для привлечения к административной ответственности.

Вид наказания: административный штраф 5000 руб.

Возможная мера обеспечения: при совершении указанного нарушения в целях его пресечения может быть осуществлено задержание транспортного средства, то есть исключение транспортного средства из процесса перевозки людей путем перемещения его при помощи другого транспортного средства и помещения в ближайшее специально отведенное охраняемое место (на специализированную стоянку), хранение на специализированной стоянке до устранения причины задержания (ст. 27.13 КоАП РФ).⁴

3.4. Процессуальные вопросы при применении ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях.

1. Кто вправе составлять протоколы об административном правонарушении?

Должностные лица органов внутренних дел (полиции, в том числе полиции на транспорте).

3. Кто вправе рассматривать дела об административном правонарушении и назначать наказание?

а) объединения административно-технических инспекций г. Москвы (ОАТИ) (их инспекторы – в отношении граждан), главное контрольное управление г. Москвы – если нарушение совершено субъектом без использования транспортного средства.

б) Департамент транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Москвы, Московская административная дорожная инспекция (МАДИ)– если нарушение совершено с использованием транспортного средства.

4. Порядок обжалования постановления по делу об административном правонарушении:

а) при вынесении постановления должностным лицом (например, инспектором ОАТИ) - в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела.

б) в иных случаях - в районный суд по месту рассмотрения дела или по месту нахождения коллегиального органа (если орган является таковым).

В случае, если жалоба на постановление по делу об административном правонарушении поступила в суд и в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, жалобу рассматривает суд.

Срок обжалования – в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

4.1. Нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия в период ЧС, угрозы ЧС, карантине

4) режима чрезвычайной ситуации;

5) возникновения угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих;

6) в период осуществления карантина.

Как видно из указанных норм, законодатель выделил в специальный состав нарушения законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, которые совершаются субъектом правонарушения в период действия (введения) особых правовых режимов: режима чрезвычайной ситуации; возникновения угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих; в период осуществления карантина.

В настоящее время пункты 1, 3 в вышеприведенном абзаце неприменимы, т.к. формально чрезвычайная ситуация и карантин не введены в порядке, установленном соответственно Федеральным законом от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера», Федеральным конституционным законом от 30.05.2001 N 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении» (далее – Закон о ЧП).⁵

Вызывает вопрос отсутствие в диспозиции указания на режим повышенной готовности, предусмотренный Федеральным законом от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» (далее - Закон № 68-ФЗ) введенный на территории г. Москвы 5 марта 2020 года соответствующим Указом Мэра г. Москвы и определивший установленные для граждан и организаций определенные правила поведения, соблюдение которых по мнению законодателя и призваны обеспечить обновленные нормы КоАП РФ.

Согласно пп. «б» п. 6 ст. 4.1 указанного закона режим повышенной готовности является режимом функционирования органов управления и силы единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций.

Режим функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций - это определяемые в зависимости от обстановки, прогнозирования угрозы чрезвычайной ситуации и возникновения чрезвычайной ситуации порядок организации деятельности органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций и основные мероприятия, проводимые указанными органами и силами в режиме повседневной деятельности, при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.

В силу пп. «м» п. 1 ст. 11 Закона № 68-ФЗ такой режим может быть установлен органами государственной власти субъектов РФ и относится к соответствующим органам управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций.

Полагаем, что отсутствие в ч. 2 ст. 6.3 КоАП РФ указания на режим повышенной готовности не исключает возможности применения такой статьи при введении такого режима, между тем для обоснованности такого применения следует учесть следующее.

Согласно ст. 1 Закона № 68-ФЗ чрезвычайная ситуация - это обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей.

Статья 1 в системной взаимосвязи с пп. «б» п. 6 ст. 4.1 Закона № 68-ФЗ позволяет заключить, что возникновение угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих, равносильно возникновению угрозы чрезвычайной ситуации, поскольку последняя охватывает своим определением первое.

Учитывая, что режим повышенной готовности вводится в связи с угрозой возникновения чрезвычайной ситуации, полагаем, что ч. 2 ст. 6.3 КоАП РФ может применяться при введении режима повышенной готовности, но только в том случае, если такой режим введен на федеральном уровне Правительством РФ на основании положений с п. «а.1» ст. 10 Закона № 68-ФЗ, что обусловлено следующим.

Пунктами 3 ч. 1 ст. 1.3 КоАП РФ предусмотрено, что к ведению Российской Федерации отнесено установление административной ответственности по вопросам, имеющим федеральное значение, в том числе административной ответственности за нарушение правил и норм, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно п. «а.1» ст. 10 Закона № 68-ФЗ решение о введении режима повышенной готовности на всей территории Российской Федерации либо на ее части в случае угрозы возникновения чрезвычайной ситуации федерального или межрегионального характера принимает Правительство РФ.

В настоящее время режим повышенной готовности введен только на региональном уровне нормативными правовыми актами глав регионов. Такой режим повышенной готовности в силу вышеприведенных норм Закона № 68-ФЗ и общего смысла всего такого закона не может иметь федерального значения и распространяет свое влияние и действие установленных им правил поведения только на территории определенного субъекта РФ.

Введение в диспозицию ч. 2 ст. 6.3. КоАП РФ квалифицирующих признаков в виде особых правовых режимов могло быть обусловлено исключительно юридическими последствиями, которые возникают в отношении определенных субъектов права (в данном случае граждан) в связи с возложением на них дополнительных обязанностей и ограничением их прав. Установление административной ответственности федеральным составом за нарушения, совершенные субъектом административного правонарушения в рамках действия режима, установленного субъектом РФ, означало бы нарушение правил о разграничении предметов ведения Российской Федерации и ее субъектов в области законодательства об административных правонарушениях, установленные ст. 1.3, 1.3.1. КоАП РФ.

Применительно к пп. 3 п. 1 ст. 1.3 КоАП РФ федеральные административные составы правонарушений не могут применяться за нарушение соответствующими лицами правил, установленных нормативными правовыми актами субъектами РФ.

Таким образом, мы полагаем, что в настоящее время ч. 2 ст. 6.3 КоАП РФ фактически не имеет оснований для применения.

Верховный Суд РФ в Обзоре по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (Covid-19) № 1, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ от 21 апреля 2020 года, обошел своим вниманием вышеприведенную проблему, но дал свои разъяснения об объективной стороне правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 6.3. КоАП РФ, а именно указал следующее.

Перечень заболеваний, представляющих опасность для окружающих, утверждается Правительством Российской Федерации исходя из высокого уровня первичной инвалидности и смертности населения, снижения продолжительности жизни заболевших.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 января 2020 г. № 66 коронавирусная инфекция (2019-nCoV) внесена в Перечень заболеваний, представляющих опасность для окружающих.

Больные инфекционными заболеваниями, лица с подозрением на такие заболевания и контактировавшие с больными инфекционными заболеваниями лица, а также лица, являющиеся носителями возбудителей инфекционных болезней, подлежат лабораторному обследованию и медицинскому наблюдению или лечению и в случае, если они представляют опасность для окружающих, обязательной госпитализации или изоляции в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (часть 1 статьи 33 Федерального закона от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»).

При выявлении нарушения санитарного законодательства, а также при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) должностные лица, осуществляющие федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, имеют право выдавать, в частности, гражданам предписания, обязательные для исполнения ими в установленные сроки, об устранении выявленных нарушений санитарно-эпидемиологических требований, о проведении дополнительных санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий, а также при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих; главные государственные санитарные врачи и их заместители наделяются полномочиями выносить мотивированные постановления о госпитализации для обследования или об изоляции больных инфекционными заболеваниями, представляющими опасность для окружающих, и лиц с подозрением на такие заболевания, а также о проведении обязательного медицинского осмотра, госпитализации или об изоляции граждан, находившихся в контакте с больными инфекционными заболеваниями, представляющими опасность для окружающих (пункт 2 статьи 50, пункт 6 части 1 статьи 51 Федерального закона от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»).

Таким образом, федеральный законодатель допускает медицинское вмешательство, а также принятие изоляционных мер различного характера в отношении названных выше лиц в порядке, установленном законодательством.

Соблюдение санитарных правил, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий является обязательным для граждан, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц (часть 3 статьи 39 Федерального закона от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», пункты 1.3, 2.6, 2.7, 10.1, 13.1 Санитарно-эпидемиологических правил СП 3.1/3.2.3146-13 «Общие требования по профилактике инфекционных и паразитарных болезней», утвержденных постановлением Врио Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 16 декабря 2013 г. № 65).

Исходя из толкования приведенных выше норм в их системной взаимосвязи привлечению к административной ответственности по части 2 статьи 6.3 КоАП РФ в связи угрозой распространения новой коронавирусной инфекции (Covid-19) подлежат, в том числе, лица с подозрением на наличие заразной формы инфекционного заболевания, лица, прибывшие на территорию Российской Федерации, в том числе, из государства, эпидемически неблагополучного по коронавирусной инфекции, лица, находящиеся или находившиеся в контакте с источником заболевания, в контакте с лицами с подозрением на наличие заразной формы инфекционного заболевания, лица, уклоняющиеся от лечения опасного инфекционного заболевания, нарушающие санитарно-противоэпидемический режим, а также не выполнившие в установленный срок выданное в периоды, указанные в части 2 статьи 6.3 КоАП РФ, законное предписание (постановление) или требование органа (должностного лица), осуществляющего федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор.

Так, например, по части 2 статьи 6.3 КоАП РФ подлежат квалификации действия физического лица, прибывшего на территорию Российской Федерации и нарушившего требования по изоляции в домашних условиях (подпункт 2.3 пункта 2 постановления Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 18 марта 2020 г. № 7 «Об обеспечении режима изоляции в целях предотвращения распространения Covid-2019»).

Еще раз отметим, что такие разъяснения Верховного Суда РФ по нашему мнению могут иметь значение только в случае, если специальный правовой режим введен на федеральном уровне.

При введении особых правовых режимом на федеральном уровне допустимо привлечение лиц к административной ответственности, например, за невыполнение постановления должностного лица, осуществляющего федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, о проведении санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий.

Так, согласно п. 2.3.2 постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 18.03.2020 N 7 «Об обеспечении режима изоляции в целях предотвращения распространения Covid-2019» на лиц, прибывших на территорию Российской Федерации возложена обязанность выполнять требования по изоляции в домашних условиях (нахождению в изолированном помещении, позволяющем исключить контакты с членами семьи и иными лицами, не подвергнутыми изоляции) сроком на 14 календарных дней со дня прибытия на территорию Российской Федерации.

В случае нарушения таких требований возникают достаточные основания для привлечения лица к административной ответственности при соблюдении вышеперечисленных условий.

Вид наказаний – штраф. Размеры штрафов:

- в отношении граждан - от 15 000 до 40 000 рублей;

- в отношении юридических лиц - от 200 000 до 500 000 рублей, либо приостановка деятельности на 90 суток.

- в отношении граждан - от 150 000 до 300 000 рублей;

- в отношении юридических лиц - от 500 000 до 1 000 000 рублей.

4.2. Невыполнение правил поведения при введении режима повышенной готовности или в зоне ЧС.

Часть 2 ст. 6.3. КоАП РФ определяет принудительную реализацию только специального круга требований к субъектам (санитарные нормы, гигиенические нормативы).

Между тем, законодателем определены и иные правила поведения при введении соответствующего режима, которые также должны быть реализованы под гнетом норм об административной ответственности за их нарушение.

Обращаем внимание, что правовая позиция относительно режима повышенной готовности и правил применения норм об административной ответственности при его введении, изложенная в предыдущих разделах настоящих методических рекомендаций, в полном объеме относится и к ст. 20.6.1 КоАП РФ, в связи с чем нижестоящие комментарии приводятся исключительно как имеющие дополняющий характер.

Согласно п. «а.2» ст. 10 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» Правительство Российской Федерации устанавливает обязательные для исполнения гражданами и организациями правила поведения при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.

Так, согласно п. 3,4 Правил при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации граждане обязаны:

а) соблюдать общественный порядок, требования законодательства Российской Федерации о защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций, о санитарно-эпидемиологиче, ском благополучии населения⁶;

б) выполнять законные требования (указания) руководителя ликвидации чрезвычайной ситуации, представителей экстренных оперативных служб и иных должностных лиц, осуществляющих мероприятия по предупреждению и ликвидации чрезвычайной ситуации (далее - уполномоченные должностные лица);

в) при получении инструкций (указаний) от уполномоченных должностных лиц, в том числе через средства массовой информации или операторов связи, эвакуироваться с территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или из зоны чрезвычайной ситуации и (или) использовать средства коллективной и индивидуальной защиты и другое имущество (в случае его предоставления органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления и организациями), предназначенное для защиты населения от чрезвычайных ситуаций;

г) при обнаружении пострадавшего (пострадавших) принимать меры по вызову уполномоченных должностных лиц и до их прибытия при отсутствии угрозы жизни и здоровью оказывать пострадавшему (пострадавшим) первую помощь;

д) иметь при себе и предъявлять по требованию уполномоченных должностных лиц документ, удостоверяющий личность гражданина, а также документы (при наличии), дающие право не соблюдать требования, установленные подпунктом "в" настоящего пункта и подпунктами "б" и "в" пункта 4 настоящих Правил.

При угрозе возникновения или возникновении чрезвычайной ситуации гражданам запрещается:

а) создавать условия, препятствующие и затрудняющие действия уполномоченных должностных лиц и работников общественного транспорта;

б) заходить за ограждение, обозначающее зону чрезвычайной ситуации или иную опасную зону;

в) осуществлять действия, создающие угрозу собственной безопасности, жизни и здоровью;

г) осуществлять действия, создающие угрозу безопасности, жизни, здоровью, санитарно-эпидемиологическому благополучию иных лиц, находящихся на территории, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, или в зоне чрезвычайной ситуации;

д) распространять заведомо недостоверную информацию об угрозе возникновения или возникновении чрезвычайной ситуации.

Правила содержат и иные положения обязывающего характера.

Нарушение любых пунктов таких Правил может трактоваться правоприменителем как повод к возбуждению в отношении того или иного субъекта дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ.

Отметим, что 21 апреля 2020 года Президиумом Верховного Суда РФ утвержден Обзор по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 1, согласно которому должностные лица, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридические лица подлежат привлечению к административной ответственности по части 1 статьи 20.61 КоАП РФ как за нарушение Правил, так и за нарушение обязательных, а также дополнительных обязательных для исполнения гражданами и организациями правил поведения при введении на территории субъекта Российской Федерации режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.

Так, Верховный Суд РФ указал, что по части 1 статьи 20.61 КоАП РФ, например, подлежат квалификации действия физического лица, выразившиеся в нарушении подпункта 3.2.4 пункта 3.2 раздела 3, пунктов 12.1, 12.3 раздела 12 Указа Мэра Москвы от 5 марта 2020 г. № 12-УМ «О введении режима повышенной готовности».

Полагаем, такой вывод Верховного Суда РФ преждевременным и не отвечающим положениям пп. 3 п. 1 ст. 1.3., пп. 1 п. 1 ст. 1.3.1 КоАП РФ. Административная ответственность за нарушение нормативных правовых актов субъектов РФ устанавливается законом субъекта РФ. 20.6.1. КоАП РФ не может применяться в случае, если в действиях лица усматривается нарушение Указа Мэра. В противном случае граница разграничения предметов ведения между РФ и субъектами РФ стирается.

При этом ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, устанавливающая административную ответственность за нарушение режима «самоизоляции», также не может иметь оснований для применения, в случаях и по основаниям, приведенным в соответствующем разделе настоящих методических рекомендаций, посвященном правилам квалификации действий лица по указанной статье.

Вид наказаний: предупреждение или наложение административного штрафа.

Размер штрафов:

- в отношении граждан - в размере от 1000 руб. до 30 000 руб.;

- в отношении должностных лиц - от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей;

- в отношении юридических лиц - от 100 000 до 300 000 руб.

Увеличенные размеры штрафов и иные виды наказаний применяются при следующих условиях (ч. 2 ст. 20.6.1 КоАП РФ):

б) повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ.

Размеры штрафов:

- в отношении граждан - в размере от 15 000 руб. до 50 000 руб.;

- в отношении должностных лиц – от 300 000 руб. до 500 000 руб. (или дисквалификацию на срок от 1 года до 3 лет);

-в отношении лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 500 000 руб. до 1 000 000 руб. (или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток;

- в отношении юридических лиц - от 500 000 , руб. до 1 000 000 рублей (или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток).

1. Кто вправе составлять протоколы об административном правонарушении?

а) по ч. 2, 3 ст. 6.3 КоАП РФ:

- должностные лица органов внутренних дел (полиции);

- должностные лица органов, осуществляющих федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор (Роспотребнадзор).

б) по ст. 20.6.1. КоАП РФ:

- должностные лица органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций.

- должностные лица органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Перечень указанных органов и их должностных лиц утверждается высшим должностным лицом (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти) субъекта Российской Федерации.

В г. Москве такой перечень определен Указом Мэра г. Москвы от 4 апреля 2020 года № 40-УМ. В Моск, овской области действует Постановление Губернатора Московской области от 12 марта 2020 г. № 108-ПГ (в редакции от 4 апреля 2020 г.) «О введении в Московской области режима повышенной готовности для органов управления и сил Московской областной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций некоторых мерах по предотвращению распространения новой коронавирусной инфекции (Covid-2019) на территории Московской области».

Распоряжением Председателя Правительства РФ от 7 апреля 2020 года, кроме того, было утверждено соглашение, заключенное между Правительством г. Москвы и МВД РФ, которым органам внутренних дел переданы полномочия по составлению протоколов по ст. 3.18.1 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях.

3. Кто вправе рассматривать дела об административном правонарушениях?

Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2, 3 ст. 6.3, ст. 20.6.1 КоАП РФ рассматривают судьи районных судов.

Дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 20.6.1 КоАП РФ, подлежат рассмотрению по месту совершения таких правонарушений. При этом местом совершения административных правонарушений данной категории является место их выявления.

В случае проведения по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.61 КоАП РФ, административного расследования такое дело рассматривается по месту нахождения органа, проводившего админи, стративное расследование (часть 1 статьи 28.7, часть 2 статьи 29.5 КоАП РФ)⁷.

4. Порядок обжалования постановления по делу об административном правонарушении:

Жалоба на судебное постановление районного суда подается в вышестоящий суд общей юрисдикции (верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения и т.д.)

Срок обжалования – в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

5. Правовая оценка введенного в г. Москве режима «самоизоляции».

В соответствии с п. 1 Указа Мэра г. Москвы от 5 марта 2020 г. № 12-УМ на территории города Москвы введен режим повышенной готовности.

Согласно нормам пп. «б» п. 6 ст. 4.1. Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» (далее – Закон № 68-ФЗ) режим повышенной готовности является режимом функционирования органов управления и силы единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций.

Режим функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций - это определяемые в зависимости от обстановки, прогнозирования угрозы чрезвычайной ситуации и возникновения чрезвычайной ситуации порядок организации деятельности органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций и основные мероприятия, проводимые указанными органами и силами в режиме повседневной деятельности, при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.

В пункте 7 ст. 4.1. указанного закона особо установлено, что порядок деятельности органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций и основные мероприятия, проводимые указанными органами и силами в режиме в том числе повышенной готовности или чрезвычайной ситуации, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В настоящее время Правительством Российской Федерации не принят нормативный правовой акт, определяющий такой порядок, в том числе затрагивающий перечень соответствующих мероприятий, которые должны проводиться в режиме повышенной готовности.

Изложенное позволяет установить, что режим повышенной готовности определяет в большей мере особый порядок функционирования органов управления и силы единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций и не определяет ограничение правового положения граждан и организаций.

При оценке порядка ограничений отдельных прав граждан, в частности прав на свободу их передвижения, следует учитывать следующие основополагающие положения российского законодательства.

В статье 27 Конституции РФ указано, что каждый, кто законно находится на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства.

Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 56 Конституции РФ в условиях чрезвычайного положения для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя в соответствии с федеральным конституционным законом могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием пределов и срока их действия.

Чрезвычайное положение на всей территории Российской Федерации и в ее отдельных местностях может вводиться при наличии обстоятельств и в порядке, установленных федеральным конституционным законом.

В силу п. 1 ст. 1 ФКЗ от 30.05.2001 N 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении» (далее – ФКЗ «О чрезвычайном положении») чрезвычайное положение означает вводимый в соответствии с Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным конституционным законом на всей территории Российской Федерации или в ее отдельных местностях особый правовой режим деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, их должностных лиц, общественных объединений, допускающий установленные настоящим Федеральным конституционным законом отдельные ограничения прав и свобод граждан Российской Федерации, иностранных граждан, лиц без гражданства, прав организаций и общественных объединений, а также возложение на них дополнительных обязанностей.

Между тем, Мэром г. Москвы введены ряд существенных ограничений для граждан, затрагивающих их права.

Так, п. 12. 3 Указа Мэра г. Москвы от 5 марта 2020 года № 12-УМ на граждан возложена обязанность не покидать места проживания за исключением случаев, установленных таким пунктом.

Исходя из буквального толкования п. 12.3 такого указа последний вводит ограничение на свободу передвижения гражданина.

Статья 1 Закона РФ от 25.06.1993 N 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» (далее – Закон № 5241-1) гласит, что в соответствии с Конституцией Российской Федерации (ст. 27) и международными актами о правах человека каждый гражданин Российской Федерации имеет право на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации.

Ограничение права граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации допускается только на основании закона.

В соответствии со ст. 8 такого закона право граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации в соответствии с законами Российской Федерации может быть ограничено:

в пограничной зоне;

в закрытых административно-территориальных образованиях; в зонах экологического бедствия;

на отдельных территориях и в населенных пунктах, где в случае опасности распространения инфекционных и массовых неинфекционных заболеваний и отравлений людей введены особые условия и режимы проживания населения и хозяйственной деятельности;

на территориях, где введено чрезвычайное или военное положение.

При этом указанный закон не содержит отсылочных норм, определяющих порядок, введения особых условия и режимов проживания населения и хозяйственной деятельности, а также полномочия соответствующих органов государственной власти по установлению таких режимов (абз. 6 указанной статьи).

Применительно к абз. 6 статьи 8 приведенного закона и в силу п. «б» ст. 11 ФКЗ «О чрезвычайном положении» установление ограничений на свободу передвижения по территории допускается при введении Президентом РФ чрезвычайного положения на период действия чрезвычайного положения, который в соответствующем указе должен указать срок введения такого положения (ст. 5 вышеприведенного закона).

Ограничения на свободу передвижения установлены также в ст. 7 Федерального конституционного закона от 30.01.2002 N 1-ФКЗ «О военном положении» (далее – ФКЗ «О военном положении»).

В настоящее время чрезвычайное положение на территории РФ или ее отдельных территориях не введено.

Следовательно, ограничение права граждан на свободу передвижения допускается при введении особого правового положения для граждан в рамках оснований, установленных вышеуказанными федеральными конституционными законами.

Указ Мэра г. Москвы от 5 марта 2020 года № 12-УМ установил лишь режим повышенной готовности, что допустимо, но, как видно из изложенного, однако такой нормативный правовой акт не мог определять ограничения, связанные с правом граждан на свободу передвижения.

Отметим, что в соответствии с пп. «а» п. 10 ст. 4.1 Закона № 68-ФЗ в рамках действия режима повышенной готовности допускается ограничивать доступ людей и транспортных средств на территорию, на которой существует угроза возникновения чрезвычайной ситуации, а также в зону чрезвычайной ситуации на основании, в том числе решения высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (пп. «в» п. 8 ст. 4.1 Закона № 68-ФЗ).

Однако, ограничение доступа на территорию угрозы возникновения чрезвычайной ситуации, допустимый при введении режима повышенной готовности, и ограничение права на свободу передвижения, устанавливаемый при введении чрезвычайного положения Президентом РФ, составляют разный вид ограничений права по своему содержанию (учитывая, что ограничение доступа допускается только в отношении одновременно как людей, так и транспортных средств), и определяются различным правовым регулированием (Закон № 68 ФЗ и ФКЗ «О чрезвычайном положении» соответственно).

Кроме того, пп. «д» п. 10 ст. 4.1. Закона № 68-ФЗ прямо указывает, что осуществление мер, обусловленных развитием чрезвычайной ситуации, не может ограничивать прав и свобод человека и гражданина и должны быть направлены на защиту населения и территорий от чрезвычайной ситуации.

Наряду с этим, следует иметь ввиду, что статья 11 Закона № 68-ФЗ в перечне полномочий органов государственной власти субъектов РФ не определяет право таких органов ограничивать свободы передвижения граждан. Приведенный в статье 11 перечень является исчерпывающим.

Полагаем, Указ Мэра г. Москвы в этой связи выходит за рамки закона, а высшее должностное лицо субъекта РФ - за пределы своих полномочий.

Согласно ст. 76 Конституции РФ законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам, принятым в соответствии с частями первой и второй настоящей статьи. В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон.

6. О правовой оценке пропускного режима на территории г. Москвы.

Отдельного внимания требует правовая оценка Порядка оформления и использования цифровых пропусков для передвижения по территории города Москвы в период действия режима повышенной готовности в городе Москве, утвержденным Указом Мэра Москвы от 11.04.2020 N 43-УМ (далее – Порядок).

В соответствии с п. 2 Порядка с 15 апреля 2020 г. граждане вправе находиться вне места своего проживания (пребывания) в случаях, предусмотренных указом Мэра Москвы от 5 марта 2020 г. N 12-УМ «О введении режима повышенной готовности» при соблюдении требований, установленных Порядком.

Как видно из положений Порядка, Мэр г. Москвы по сути вводит ограничения не только на свободу передвижения граждан, но и запрет на возможность находиться в определенном месте или на определенной территории без специального разрешения.

Указанное в полной мере характеризуется понятием «комендантский час». Согласно п. «а» ст. 12 ФКЗ «О чрезвычайном положении» комендантский час (запрет в установленное время суток находиться на улицах и в иных общественных местах без специально выданных пропусков и документов, удостоверяющих личность граждан) может быть введен только в случае, если чрезвычайное положение вводится Указом Президента РФ в связи с обстоятельствами, указанными в пункте «а» статьи 3 такого федерального конституционного закона, к которым относятся:

- попытки насильственного изменения конституционного строя Российской Федерации, захвата или присвоения власти;

- вооруженный мятеж;

- массовые беспорядки;

- террористические акты;

- блокирование или захват особо важных объектов или отдельных местностей;

- подготовка и деятельность незаконных вооруженных формирований;

- межнациональные, межконфессиональные и региональные конфликты, сопровождающиеся насильственными действиями, создающие непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан, нормальной деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления.

При этом чрезвычайные экологические ситуации, к которым отнесены эпидемии, к п. «а» статьи 12 вышеприведенного закона не отнесены.

Ограничения, связанные с таким запретом, содержатся и в ФКЗ «О военном положении».

Так, в пп. 12 п. 2 ст. 7 такого закона указано, что на основании указов Президента Российской Федерации на территории, на которой введено военное положение, применятся запрещение нахождения граждан на улицах и в иных общественных местах в определенное время суток и предоставление федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органам военного управления права при необходимости осуществлять проверку документов, удостоверяющих личность граждан, личный досмотр, досмотр их вещей, жилища и транспортных средств, а по основаниям, установленным федеральным законом, - задержание граждан и транспортных средств.

Таким образом, запрет нахождения граждан на определенной территории без специального разрешения, не может быть установлен в связи с эпидемией в рамках режима повышенной готовности, введенного по правилам Закона № 68-ФЗ.

Кроме того, согласно п. 4.1. Порядка для передвижения по территории города Москвы с использованием любых видов транспорта в целях осуществления трудовой деятельности или оказания услуг (выполнения работ) по гражданско-правовым договорам оформляется цифровой пропуск со сроком действия до 30 апреля 2020 г. без ограничений по количеству поездок и маршруту передвижения. Для оформления цифрового пропуска гражданин обязан сообщить следующие сведения:

- фамилия, имя, отчество (при наличии).

- серия и номер паспорта или реквизиты иного документа, удостоверяющего личность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

- контактный номер телефона.

- адрес электронной почты (по желанию).

В п. 4.2. Порядка указано, что для передвижения по территории города Москвы с использованием любых видов транспорта в целях получения медицинской помощи в медицинских организациях оформляется цифровой пропуск сроком на один календарный день без ограничения количества пропусков в течение календарной недели. Для оформления цифрового пропуска гражданин обязан сообщить наряду с вышеприведенными сведениями также и дату своего рождения.

Порядок устанавливает обязанность предоставления и иных личных сведений гражданина в установленным им случаях.

В этой связи просим учесть следующее.

В соответствии ч. 1, 2 ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его жилища и его корреспонденции.

Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом.

В силу ч.1 ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без согласия лица не допускается законом (ч. 1 ст. 24 Конституции РФ).

Согласно определению Конституционного Суда РФ от 09.06.2005 № 248-О право на неприкосновенность частной жизни (статья 23, часть 1, Конституции Российской Федерации) означает предоставленную человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного характера. В понятие «частная жизнь» включается та область жизнедеятельности человека, которая относится к отдельному лицу, касается только его и не подлежит контролю со стороны общества и государства, если она носит непротивоправный характер. Как указал Европейский Суд по правам человека, «основная цель статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод состоит в защите отдельного лица от своевольного вмешательства государственных властей».

Пунктами 1, 2, 4 ст. 152.2 Гражданского кодекса РФ установлено, что без согласия гражданина не допускается сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни (в том числе сведений о его происхождении, месте пребывания или жительства, о личной и семейной жизни).

Не являются нарушением правил, установленных абзацем 1 настоящего пункта, сбор, хранение, распространение и использование информации о частной жизни гражданина в государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях, если информация о частной жизни гражданина ранее стала общедоступной либо была раскрыта самим гражданином или по его воле.

Отметим, что отдельное правовое регулирование установлено законом для использования и изображения граждан.

Не требуется согласия на обнародование и использование изображения гражданина, если оно необходимо в целях защиты правопорядка и государственной безопасности (например, в связи с розыском граждан, в том числе пропавших без вести либо являющихся участниками или очевидцами правонарушения) (пункт 44 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Таким образом, совокупность таких положений закона и правовой позиции Верховного Суда РФ определяет право на неприкосновенность частной жизни гражданина, которое может быть ограничено в определенных законом случаях.

В развитие указанных выше положений Конституции РФ был принят Федеральный закон от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон № 152-ФЗ), статья 2 которого указывает, что его целью является обеспечение защиты прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных, в том числе защиты прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну.

Вышеприведенный закон вводит ряд определенных им правовых категорий, имеющих юридическое значение при оценке допустимых ограничительных мер, которые могут вводится соответствующими органами государственной власти, в том числе субъекта РФ, в рамках режима повышенной готовности.

Персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных) (п. 1 ст. 3 Закона № 152-ФЗ)

Оператор – это в том числе государственный орган, самостоятельно или совместно с другими лицами организующий и (или) осуществляющий обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными.

Обработка персональных данных - любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая:

- сбор;

- запись;

- систематизацию;

- накопление;

- хранение;

- уточнение (обновление, изменение);

- извлечение;

- использование;

- передачу (распространение, предоставление, доступ);

- обезличивание;

- блокирование;

- удаление;

- уничтожение персональных данных (п. 3 ст. 3 Закона № 152-ФЗ).

В статье 6 Закона № 152-ФЗ указаны всех возможные случаи, когда закон допускает обработку персональных данных, а именно:

1) обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных;

2) обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством Российской Федерации на оператора функций, полномочий и обязанностей;

3) обработка персональных данных осуществляется в связи с участием лица в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве, судопроизводстве в арбитражных судах;

3.1) обработка персональных данных необходима для исполнения судебного акта, акта другого органа или должностного лица, подлежащих исполнению в соответствии с законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве (далее - исполнение судебного акта);

4) обработка персональных данных необходима для исполнения полномочий федеральных органов исполнительной власти, органов государственных внебюджетных фондов, исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления и функций организаций, участвующих в предоставлении соответственно государственных и муниципальных услуг, предусмотренных Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг", включая регистрацию субъекта персональных данных на едином портале государственных и муниципальных услуг и (или) региональных порталах государственных и муниципальных услуг;

5) обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем;

6) обработка персональных данных необходима для защиты жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов субъекта персональных данных, если получение согласия субъекта персональных данных невозможно;

7) обработка персональных данных необходима для осуществления прав и законных интересов оператора или третьих лиц, в том числе в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности и о внесении изменений в Федеральный закон «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях», либо для достижения общественно значимых целей при условии, что при этом не нарушаются права и свободы субъекта персональных данных;

8) обработка персональных данных необходима для осуществления профессиональной деятельности журналиста и (или) законной деятельности средства массовой информации либо научной, литературной или иной творческой деятельности при условии, что при этом не нарушаются права и законные интересы субъекта персональных данных;

9) обработка персональных данных осуществляется в статистических или иных исследовательских целях, за исключением целей, указанных в статье 15 настоящего Федерального закона, при условии обязательного обезличивания персональных данных;

10) осуществляется обработка персональных данных, доступ неограниченного круга лиц к которым предоставлен субъектом персональных данных либо по его просьбе (далее - персональные данные, сделанные общедоступными субъектом персональных данных);

11) осуществляется обработка персональных данных, подлежащих опубликованию или обязательному раскрытию в соответствии с федеральным законом.

Следует заключить, что практически все указанные случаи не имеют отношения к деятельности органов государственной власти субъекта РФ, за исключением п. 4, допускающего осуществление обработки персональных данных исполнительным органом государственной власти субъектов Российской Федерации и только в связи с участием такого органа в предоставлении таким органом государственных услуг, предусмотренных Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг».

Ограничения на обработку персональных данных действуют и в отношении использования биометрических персональных данных.

Отдельно следует указать на недопустимость привлечения граждан к административной ответственности за нарушение каких-либо правил самоизоляции при их фиксации работающими в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки, видеозаписи, либо работающими в автоматическом режиме средствами фото- и киносъемки, видеозаписи (далее - технические средства, работающие в автоматическом режиме).

Особый порядок привлечения к административной ответственности за административные правонарушения с помощью таких средств установлен только за совершение правонарушений в области дорожного движения в области благоустройства территории, предусмотренные законами субъектов Российской Федерации, совершенные с использованием транспортных средств (ст. 2.6.1, ч. 3 ст. 28.6 КоАП РФ).

В указанных случаях протокол об административном правонарушении не составляется, постановление по делу об административном правонарушении выносится без участия собственника (владельца) транспортного средства и оформляется в порядке, предусмотренном статьей 29.10 КоАП РФ.

Согласно п. 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 N 20 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» под автоматическим режимом следует понимать работу соответствующего технического средства без какого-либо непосредственного воздействия на него человека, когда такое средство размещено в установленном порядке в стационарном положении либо на движущемся по утвержденному маршруту транспортном средстве, осуществляет фиксацию в зоне своего обзора всех административных правонарушений, для выявления которых оно предназначено, независимо от усмотрения того или иного лица.

Такие положения закона исключают привлечение граждан к административной ответственности в порядке, установленном ст. 28.6 КоАП РФ, за совершение любых административных правонарушений, находящимися за пределами приведенных выше сфер общественных отношений (область дорожного движения, благоустройство территории).

Кроме того, стоит иметь ввиду, что работа автоматических устройств может быть привязана к биометрическим данным гражданина, что определит обязательный учет нижеследующих правил.

Согласно ст. 11 Закона № 152-ФЗ сведения, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека, на основании которых можно установить его личность (биометрические персональные данные) и которые используются оператором для установления личности субъекта персональных данных, могут обрабатываться только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В части 2 такой статьи указано, что обработка биометрических персональных данных может осуществляться без согласия субъекта персональных данных в связи с реализацией международных договоров Российской Федерации о реадмиссии, в связи с осуществлением правосудия и исполнением судебных актов, в связи с проведением обязательной государственной дактилоскопической регистрации, а также в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об обороне, о безопасности, о противодействии терроризму, о транспортной безопасности, о противодействии коррупции, об оперативно-розыскной деятельности, о государственной службе, уголовно-исполнительным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию, о гражданстве Российской Федерации.

Законодательство в области защиты населения от чрезвычайных ситуаций и (или) чрезвычайном положении в части 2 статьи 11 Закона № 152-ФЗ не указано.

Недопустимым является и возможное принятие каких-либо решений в отношении граждан (выдача пропусков, разрешений, привлечение к административной ответственности), основанных только на автоматизированной обработке персональных данных, что может вытекать из правил и смысла функционирования приложений, допускающих выдачу QR-кода.

В силу ч. 1, 2 ст. 16 Закона № 152-ФЗ запрещается принятие на основании исключительно автоматизированной обработки персональных данных решений, порождающих юридические последствия в отношении субъекта персональных данных или иным образом затрагивающих его права и законные интересы, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Решение, порождающее юридические последствия в отношении субъекта персональных данных или иным образом затрагивающее его права и законные интересы, может быть принято на основании исключительно автоматизированной обработки его персональных данных только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных или в случаях, предусмотренных федеральными законами, устанавливающими также меры по обеспечению соблюдения прав и законных интересов субъекта персональных данных.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что Порядок выдачи пропусков, установленный Мэром г. Москвы по существу не отвечает вышестоящим в иерархии нормативным правовым актам РФ и законодательству РФ в целом.

7. Формы (примеры) объяснений по делу об административном правонарушении (представлены в изображениях ниже).

Памятка для лиц, обращающихся за правовой помощью в МОО «МАП».

В случае, если вышеизложенная информация оказалась для Вас актуальной, но для защиты Ваших прав необходима дополнительная консультация или правовая помощь в иной форме, Вы можете обратиться в МОО «МАП» в следующем порядке:

1. По телефонам:

Руководитель Оперативного Штаба МОО «МАП» по вопросам поддержки малого и среднего бизнеса - Матюнин Олег Валерьевич: 7-985-172-26-66.

Руководитель Общественной приемной МОО «МАП», руководитель аппарата Оперативного Штаба МОО «МАП» по вопросам поддержки малого и среднего бизнеса - Владыка Татьяна Викторовна: 8-901-424-64-31.

Дежурный телефон специалиста по работе с обращениями: 8 800 777 99 11, 8 995 509 69 89.

2. Email:

МОО «МАП» - priemmap@gmail.com;

Оперативный Штаб МОО «МАП» по вопросам поддержки малого и среднего бизнеса hq@moomap.ru.

Юридическая помощь в формате дополнительной консультации оказывается бесплатно, в случае, если не требует изучения дополнительных документов или материалов, обосновывающих вопрос заявителя.

В иных случаях юридическая помощь оказывается на возмездных началах.

В качестве основных форм юридической возмездной помощи выступают:

- выдача правовых заключений о форс-мажоре.

- аналитика по вопросам гражданского, административного, уголовного, налогового права.

- подготовка и направление процессуальных документов в суды общей юрисдикции, арбитражные суды.

¹Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2013 года (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.06.2014) указанная правовая позиция находит свое подтверждение (Вопрос 1, раздела «Судебная практика по делам об административных правонарушениях).

²Постановлением Правительства РФ от 02.04.2020 N 417 утверждены Правила поведения, обязательных для исполнения гражданами и организациями, при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.

³Анализ правил ст. 6.3 КоАП РФ будет приведен ниже.

⁴Полагаем, это положение противоречит п. 4 ч. 1 ст. 1.3. КоАП РФ. Задержание транспортного средства относится к порядку производства по делу об административном правонарушении. Порядок производства по делу об административном правонарушении не может определяться законом субъекта РФ. Это предмет ведения Российской Федерации. Задержание ТС в соответствии со ст. 27.13 осуществляется только за нарушение федеральных составов административных правонарушений.

⁵Карантин является временной ограничительной мерой, применяемой при введении чрезвычайного положения (п. «б» ст. 13 Закона о ЧП).

⁶При нарушении требований законодательства Российской Федерации о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения при введении режима повышенной готовности Правительством РФ субъект формально нарушает в том числе ч. 2 ст. 6.3 КоАП РФ, что создает вопрос при разграничении этого состава с ч. 1 ст. 20.6.1 КоАП РФ.

⁷См. разъяснения к вопросу № 20 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (Covid-19) № 1, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 21 апреля 2020 г.